违法建筑是否属于“违法所得”，也应当“没收”？

时间：2023-06-22 14:47:55 来源：阅读：次

☞提问：

根据《行政处罚法》的有关规定，违法行为人的“违法所得”应当“没收”。请问：“违法建筑”是否也属于“违法所得”？是否也应当“没收”？

☞回复：

根据《行政处罚法》（2021）第28条第2款规定，“当事人有违法所得，除依法应当退赔的外，应当予以没收。”这样的规定，旨在体现“不让违法者获益”的原则。

但是，“违法所得”是指当事人因从事违法行为而获得的金钱收入。“违法建筑”是一种违法行为的“物化结果”，而不是违法行为的“金钱收入”，因而不属于“违法所得”。“违法建筑”不属于“违法所得”，但属于“非法财物”。虽然依据《行政处罚法》（2021）第9条，“没收”既可针对“违法所得”，也可以针对“非法财物”。但是，这两种“没收”是有区别的：

一是，是否“没收”的态度不同。当事人有“违法所得”的，就必须“没收”；而对于“非法财物”未必都须“没收”。对于后者，是否没收和如何没收，取决于具体单行法律的具规定。

二是，《行政处罚法》的授权不同。《行政处罚法》（2021）第28条第2款对“没收违法所得”作了直接而普遍的授权，《行政处罚法》没有对“没收非法财物”作出这种授权。这就意味着：任何行政处罚机关，不论是否具有单行立法的依据，都可直接依据《行政处罚法》对“违法所得”行使“没收权”，但行政处罚机关是否可以“没收非法财物”，这要视具体的单行立法规定而定。

我们最后的结论是：“违法建筑”不属于“违法所得”，充其量是一种“非法财物”，原则上是适用“拆除”而不是“没收”；对“违法建筑”真要“没收”的，须有具体单行立法的具体规定，《城乡规划法》（2019）第64条便是一例。